隋彭生律师民法业务思维-理论.案例.经验.技巧-1
定 价：39 元
- 作者：隋彭生
- 出版时间：2015/3/1
- ISBN：9787562059424
- 出 版 社：政法大学
- 中图法分类：D923.04
- 页码：325
- 纸张：
- 版次：1
- 开本：32开
本书以律师的角度切入，以理论、案例、经验与技巧并重的方式，从合同审查、合同法、用益债权、物权、婚姻与继承、侵权责任法和律师操作七个板块，为我们讲解了律师民法业务思维的内涵与形成方式。本书是一个个片段的集合，但其联系也有助于我们加深对民法体系的理解。
本书不仅致力于表达一种知识，也致力于帮人打开思路，即既向我们传达民法理论与实务经验，又为律师提供处理民法业务难题的思路，同时本书对法学专业学生进一步研习民法理论也有重要参考价值，可谓理论与实践价值兼备。
前 言
第一部分 合同的起草、设计、审查
第一节 概 述
合同审查提纲
律师代写合同，名称的选择很重要
谈谈合同的形式审查与实质审查
律师对合同进行形式审查的八项注意
补充协议审查的九项注意
关于衡平
容纳规则
合同的事先审查
格式免责提示条款最好手写
优等悬赏广告的设计
起草合同时，如何排除可预见规则的适用？
一份协议书，两个法律关系
略谈企业合同台账
第二节 若干技术问题
合同书签字、盖章的几个具体问题(１)
使用私刻公章，效力如何？
一般不要接受私人章
合同书的结构
合同书上的联系方式
慎用法言法语
合同用词要准确
慎用委托二字
手写体与印刷体
小写之后有大写
有优势的文本
格式条款合同与合同示范文本的区别及采用
条款的暂付阙如与预约
区分预约与本约
合二为一
抓大放小
由合同签订地法院管辖的约定，应当具体
一种技巧：抵销成就条件
代物清偿协议生效的特别约定
第三节 合同的解除
约定形成权
约定解除权，要特别注意的一点
约定解除权，应当将条件具体化
解除权的特约
合同解除条款的程序性设计
合同的履行期与终止期
第四节 各类合同的起草、设计、审查
第一目 买卖合同
审查样品与相应条款是否一致
改变诺成合同的性质
检验期间过短的法律风险
避免商事留置的一个方法
第二目 赠与合同
附负担赠与合同的设计
可否将赠与合同约定为实践合同
第三目 借款合同与使用借贷
借款期限的设计与诉讼时效
扣划的约定
使用借贷审查的两个点
第四目 租赁合同
租赁合同审查的十个具体问题
租赁合同解除权的设计
表明租赁合同性质的标题
场地租赁合同与保管合同的区分
租赁合同的更新
定期还是不定期
转租与分租：两个条款
宜约定侵害房屋承租人优先购买权的违约责任
优先承租权的约定
第五目 承揽合同
承揽合同审查的一个“点”
约定著作权的归属
第六目 技术合同
技术合同审查、起草的两个重点
第七目 委托合同、居间合同
演出经纪合同要注重保护演员
引起争论的一句话
第八目 和解协议
起草和解协议的注意事项
和解协议效力的设计
和解协议审查的重中之重
和解协议，要注重设定条件
附随意条件的和解协议
第九目 遗赠扶养协议
遗赠扶养协议审查的五个点
第十目 夫妻忠诚协议
夫妻忠诚协议可以发生效力吗？
夫妻忠诚协议的设计技巧
婚外同居“散伙”时，“经济补偿协议”的设计
第十一目 担保合同
第一分目 保证合同
保证合同设计和审查的核心
起草、审查保证合同应注意的一个术语
签字人之前要有定语
保证的保证
对“变更”审查
第二分目 定金合同
定金合同的起草与审查
定金合同审查的五个点
明确定金的性质
第三分目 抵押合同
签订动产抵押合同的一个技巧
签订不动产抵押合同的一个技巧
抵押双保险的一个技巧
抵押双保险技巧及担保陷阱
动产抵押权实行的技巧
抵押与质押的竞合
不要写抵押期间
抵押登记时间的把握
为浮动抵押加一把锁
宜将从物写入抵押合同
移转所有权的“抵押”无效
商铺抵押的一个特殊风险
要注意界定最高额抵押的担保范围
第四分目 质押
界定质物，要写收条
物由第三人占有，宜设计为抵押
保证金不能质押
要审查抵押、质押合同有无流押、流质条款
第二部分 合同法
第一节 要约、承诺
不可撤销的要约
要约人与受要约人的博弈
别忘了发否认通知
镜像规则的例外
第二节 合同的类型
就要式合同达成的口头协议
诺成合同与实践合同的转换
保管合同的“另有约定”
预约和本约
单务预约与双务预约
预约为什么可以按照本约处理
谈射幸合同
主合同、从合同和委托合同
互易的法律适用
以物易物与买卖合同有何不同？
寄养马匹是什么合同
餐饮合同是无名合同吗？
第三节 合同的效力
合同附条件的好处
是附条件还是附期限，抑或是条件拟制？
以射幸合同为例谈给付附条件
容忍委托授权与无权代理、表见代理
判断相对人非善意的一个细节
委托代理合同、委托授权与代理行为
冒名合同的效力
何人何时可以主张合同无效？
存在仲裁协议而有权起诉一例
自己代理订立的合同是可追认的合同
无权处分时，所有权人保护的一个程序问题
买卖“赌石”可否构成重大误解？
商品标价错误可否构成重大误解？
三种合同对显失公平规则的排斥
要约邀请与欺诈的构成
商业吹嘘与合同欺诈
第四节 债权人代位权与并存的债务承担
债权人代位权：民法上的一条斜路
并存债务承担一例
第五节 合同的变更与解除
变更协议和催告通知应当注意的问题
合同解除、变更的“五个不受影响”
合同解除不需要催告的情形
《买卖合同解释》的一个“陷阱”
能否以公告的形式解除合同
附解除权的合同与附解除条件的合同
合同解除时的违约责任与不解除时的违约责任
合同解除后还能要求赔偿可得利益吗？
无解除权人通知相对人解除合同的法律后果
第六节 违约责任
损益相抵的规则
损益相抵，违约人的一种抗辩
可得利益损失赔偿之可预见规则
可得利益损失赔偿之减损规则
过错相抵与双方违约
约定违约金的好处
违约金性质、数量的设计
免责抗辩及违约金调整释明
第七节 合同的解释
合同的文义解释规则
合同的整体解释规则
按交易习惯解释的规则
有偿合同有利于债权人的解释规则
体系解释一例
第八节 买卖合同
“物的适用性担保义务”
买受人对多交标的物的无偿保管及轻过失免责
普通动产的一物多卖
动产一物多卖例析
提取标的物单证以外的有关单证和资料
“主观特定物”的好处
瑕疵担保责任减免的特约
动产所有权保留买卖的占有媒介关系
出卖人的取回权及其限制
质押时，出卖人取回权的一时丧失
回赎及取回后的另行出卖
有偿转让权利的合同可以参照适用买卖合同的有关规定
第九节 赠与合同
为什么要把赠与合同规定为诺成合同
赠与为实践合同的规定为什么失效？
动机如何，不影响赠与的效力
死因赠与
为什么要赋予赠与人任意撤销权
赠与标的财产的移转与任意撤销权的行使
赠与人撤销权的客体
赠与人任意撤销权的性质
债权人保全撤销权与赠与人任意撤销权
赠与人法定任意撤销权与其法定事由撤销权的关系
赠与人任意撤销权与可撤销合同之撤销权的关系
赠与动产的观念交付
“赠与欠条”或“情侣欠条”不构成观念交付
以占有改定排除赠与人的任意撤销权
就被继承人债务的清偿达成合意，是否构成道德义务的赠
与？
夫妻之间的赠与
对子女的赠与是否为道德义务的赠与？
继承人如何撤销被继承人赠与情人的房产
经公证的赠与
赠与人死亡，继承人可否撤销赠与
受赠人死亡与任意撤销权
赠与合同撤销后自始失去效力
赠与合同撤销后用益价值的保留
债务免除与任意撤销权
附生效条件的赠与能否任意撤销？
附负担的赠与，赠与人是否有任意撤销权？
赠与人通知受赠人抵销的情形
债权赠与与赠与人的任意撤销权
第十节 承揽合同、保管合同、居间合同
绿松石雕刻，是买卖合同，还是加工、定作合同？
保管合同实践性解说
消费保管合同
媒介居间的双重法律关系
第十一节 和解协议
最常见的无名合同
和解协议中，被违约人的抉择
和解协议确定的赔偿额高了，能否撤销
附生效条件的和解协议
王二麻子说，看我的面子！
律师应当掌握的一道司法考试题
更新与和解协议的区别
第十二节 定金合同
对定金的错误分类
立约定金与犹豫定金
立约定金一例
意外事件不适用定金罚则
鱼和熊掌，可否兼得？
“三金”运用技巧例析
六种担保金
第三部分 用益债权
用益债权、用益赠与、用益互易、用益对价、用益侵权、
用益法律关系、用益权合同
典权性质的变化
用益权合同
动产用益质权
实物用益出资的评估及用益年限
用益互易
用益抵债
第四部分 物权法
第一节 物权概述
“特定的物”是“特定物”吗？
天然孳息与法定孳息
天然孳息与从物
物权优于债权一例
物权排他效力一瞥
未取得登记的不动产物权的处分
一物多卖时的物权与债权
第二节 善意取得与动产抛弃
善意取得之“有偿”
动产善意取得人何时为善意？
对自己的动产能否善意取得
带泪梨花各不同
这只骂人的鹦鹉被善意取得了吗？
动产善意取得后担保权的存废
标的物中藏有钻戒，能否以重大误解为由撤销？
动产抛弃发生“错误”，能否撤销？
误把黄金当黄铜，可否构成重大误解？
第三节 他物权
他物权法律关系
他物权人对孳息的收取与取得
质权人收取何种孳息？
表见地役权一例
混合担保时的责任
实行抵押权适用特别程序
所有权与抵押权的混同
以指示交付设立后次序质权
定作合同的承揽人不能成立留置权
第四节 占有及占有媒介关系
动产善意取得不是善意占有的效力
货币的占有与所有同一
间接占有是“裸体”本权
占有媒介关系是法律关系
出租人对次承租人的请求权及占有媒介关系连锁
交付的不同方向
指示交付设质的“三角法律关系”
占有抗辩权
第五部分 侵权责任法
准格言：“侵害一项权利，产生他项权利”
认定侵权责任的相当因果关系
八种违法阻却事由
紧急避险：法益的冲突
补充责任与连带责任的区别
医院轻过失能否免责？
今天是2012年12月21日
无意思联络分别侵权的按份责任
高度危险责任之一种
动物致害责任
对有体物的用益侵权
用益侵权一例
对作品的用益侵权
第六部分 婚姻法、继承法
冒名婚姻之效力
“离婚协议”的三个具体问题
思辨：无人继承的遗产先成为无主物吗？
自书遗嘱应当手写
后老伴在对方以遗嘱处分全部财产后还能拿到遗产吗？
遗嘱：期待权与既得权之别
继承人在被继承人生前放弃继承权的效力
夫妻一方放弃继承是否须经配偶同意？
附“既成条件”的放弃遗产的协议
必留份与特留份
遗赠扶养协议的给付
遗赠扶养协议双方有无任意解除权？
遗赠扶养协议扶养人的资格
限制行为能力人可否为遗赠扶养协议的“遗赠人”
监护人可否代理被监护人签订遗赠扶养协议？
赠与、死因赠与、遗赠扶养协议、遗赠
“继承权”的行使受2年诉讼时效的限制吗？
第七部分 律师操作
律师抛出观点的时机
债务人欠缺偿债能力，债权人怎么办？
不要轻易提出证据
不同权利的先后行使
欠条还是收条
强制性规定的“合法规避”
律师的一项基本功：发现合同默示条款
在竞合中选择
一种风险极大的质押
避免举证责任的一个技巧
无须举证的阶梯式抗辩
共同危险行为的举证问题
律师要善于发现或界定当事人行使形成权的行为
无权占有人如何打赢官司？
分析案情，应注意基础法律关系的存在
此案的突破口在哪里
中断诉讼时效的技巧
诉讼时效期间届满后，债权人还有机会
“开始的当天不算入”（）
第一部分 合同的起草、设计、审查
第一节 概述
合同审查提纲（1）
题记：合同审查，可分为两大部分：第一部分是效力审查，审查目的是发现合同是否存在效力瑕疵。应注意当事人的约定与现行法律是否不一致，是与强行性规定不一致，还是与任意性规定不一致。在合同签订阶段就要尽量避免将来被确认无效、部分无效和被撤销的可能。第二部分是“三性”审查，即审查合同的安全性、完备性、准确性。这对保障交易安全、避免或减少争议有重要的作用。
一、效力审查
（一）对主体是否适格的审查
1．合同主体是否适格。
（1）有无相应的资质（禁营、专营、特许、等级等）。
（2）限制行为能力人能否足以预见合同的后果。
2．签字人是否为法定代表人。
3．代理人是否适格。
（1）是否提交授权委托书原件或者有其他委托授权证明。
（2）属于特别授权的事项还是概括授权的事项。
（3）是否为法定代理人。
（4）其他影响合同效力的情况。
（二）是否需要办理报批、登记手续
（三）对给付是否合法的审查
1．标的财产是否为禁止流通的财产。
2．对限制流通的财产的交易，程序上、主体上是否符合要求。
3．是否对第三人构成侵权。
4．对标的财产是否存在争议。
（四）当事人约定的时间、标的数额等是否合法
1．履行期限是否突破法律规定。
2．保证期间是否符合法律要求。
3．有无对诉讼时效的特约。
4．定金数额是否突破法律限制。
5．利息是否突破法律限制。
6．管辖的约定是否突破级别管辖。
7．规避条款属于合法规避还是违法规避。
8．其他情况。
（五）免责条款是否有效
1．是否预先免除了故意、重大过失造成损失的责任。
2．格式免责条款是否显失公平。
（六）是否存在意思表示有瑕疵的情况
（七）有无法定的内部决策程序 例如《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资 。
（八）其他情况
二、“三性”审查
（一）对安全性的审查
1．标的财产是否有权利负担。
2．对方履行合同的资力如何。
3．担保是否确实，充当担保人时，反担保是否落实。
4．履行顺序的设计。
5．长期合同是否设立艰难条款。
6．有无吊销营业执照或被申请破产的情况。
7．是否为关联交易。
8．格式条款提供人采取什么方式尽提示义务。
9．异地成立合同时，对方是否“微调”了合同打印稿。
10．其他情况。
（二）对完备性的审查
1．标的名称、质量标准、成分、规格的规定或特别要求等。
2．无形财产的归属。
3．履行地点的确定。
4．履行时间的确定。
5．履行方式的确定。
6．对验收规范、验收方法、异议时间的确定。
7．债务人履行或债权人受领的特别要求。
8．补偿性违约金与惩罚性违约金的设定。
9．法定解除是否经过催告程序及催告的期间。
10．解决争议的方法。
11．信函往来办法。
12．暂付阙如条款（暂时空下来的条款）。
13．合同生效时间的确定。
14．管辖条款是否具体、清楚。
15．其他条款。
（三）对准确性的审查
1．合同文本与附件有无矛盾之处。
2．条款之间有无逻辑矛盾。
3．对事项的限制是否明确。
4．段落的层次性和条款的逐次限制性是否得当。
5．大小标题、序号安排是否得当。
6．用词、术语的使用是否准确、妥当，是否容易产生歧义。
7．关键性的标点符号有无用错的情况。
8．违约金针对的违约类型是否确定。
9．期间的起算与终止是否明确。
10．印章或签名是否符合要求。
11．其他要求。
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