建设工程律师实务手记_张庆亮主编_9787513085441

全书分为五篇，分别从效力、造价、质量、工期、鉴定等方面结合案例进行解析。第一篇建设施工合同效力业务手记一、无资质导致合同无效二、超越资质等级导致合同无效三、借用资质导致合同无效四、必须招标未招标导致合同无效五、中标无效导致合同无效六、低于成本价导致中标合同无效七、非法转包导致合同无效八、违法分包导致合同无效九、未取得相关的行政许可手续导致合同无效第二篇建设施工合同工程价款业务手记一、建设工程造价的计价方式二、建设工程价款构成三、建设工程价款结算方式（变更、缺陷责任）第三篇建设施工合同工程质量业务手记一、建设施工合同质量标准二、施工期的质量责任三、保修期的质量责任第四篇建设施工合同工期业务手记

自序：怀揣梦想仗剑天涯

我与建筑工程的渊源，要从父亲说起。父亲是从建筑工地干起来的包工头，改革开放后成为第一批“先富起来的人”。笔者自小在父亲的建筑工地学会了徒手接砖和扔砖，自诩水平不亚于暗器高手“千手如来”赵半山。大学时选择了建筑工程专业，毕业后做了十几年的总监理工程师。而改行法律行业，也是机缘巧合。2005年，我在山西临汾的一个项目中担任总监理工程师，适逢开发商和建筑商打官司，现场勘验时，看着双方六个律师一脸茫然，我突发奇想：我若学习法律去做律师，凭借扎实的工程知识和现场经验，岂不是可以仗剑天涯，纵横建设工程法律界的江湖？此念一起，一发不可收拾。三年后，我在38岁时，终于成为建设工程领域的一名执业律师。十多年来，夙兴夜寐，完成了工程师思维向律师思维的转变，亦能做到在法律条款和技术规范之间游刃有余。

1992年大学毕业至今，30年来的工作经历让我感慨，我国的建筑市场怎一个“乱”字了得！

建筑市场的第一批从业者多是文化素质偏低、江湖气息很浓的农民工和中专毕业生（本科毕业的都去做设计了）。一个项目开始的时候，或者承接项目的时候多是从喝酒开始。所以整个施工过程都有浓重的“高度酒气息”。甲乙双方重感情，好面子，轻视工程签证和索赔，为以后的争议埋下隐患，双方那点“酒肉感情”终究扛不住高额的价款争议，最终双方对簿公堂。

一个项目从招标到竣工结算，过程漫长，短则三年，长则五六年，形成大量的文件，如：招标文件、投标文件、中标通知书、协议书、施工图、图纸会审纪要、签证索赔资料、技术核定单、设计变更、工程开工令、工程暂停令、工程复工令、监理例会会议纪要、监理通知单等，浩如烟海。这些文件在备案流程中是工程资料，在诉讼中是证据材料。不熟悉相关的工程知识，代理建设工程案件便举步维艰。

建设工程类法律纠纷的处理，因其专业属性，成为一个相对独立的法律事务领域。当前的建设工程类法律书籍大多是结合最高人民法院的案例对相关法律、司法解释作出的解读和适用，而结合工程知识从法律实务的角度对具体案件如何着手、如何处理进行解读，这方面并未系统成书。故此，本书的出版具有重要的阶段性意义。既是本人纵横工程、法律事务江湖三十年的知识梳理和经验总结，也为工程法律实务界的后来人提供一条学习成长的捷径。经过大量的前期准备工作，以及长时间的理论分析和研究，凝聚众多行业精英的智慧，方完成本书。

本书在很大程度上可视为工程类法律纠纷实务指导书，分为建设工程施工合同效力实务解读、建设工程价款实务解读、建设工程质量实务解读、建设工程工期实务解读、建设工程司法鉴定实务解读五篇律师手记，从建设工程常识、法律实务操作等方面，阐述了工程类纠纷的处理思路及原则、证据的收集和整理、诉讼中的应对及技巧等法律实务操作攻略。本书的特点在于，从工程法律知识点入手，在工程常识的基础上，结合处理工程法律纠纷的法律实务经验，并有每个案件的办案感悟和律师手记。旨在从一个相对全面的角度去完整解析工程类法律纠纷案件，是一本工程类法律实务操作指南。此能成书，特别感谢我的团队成员，感谢大家为此付出的辛苦和努力。

是为自序。

张庆亮

目录第一篇建设工程施工合同效力实务解读 一、无资质的个人所签订的施工合同无效实例1 个人不具备建筑业企业资质，所签订的施工合同无效实例2 农村房屋住宅三层（含三层）以上的，承包人须具备施工资质，否则施工合同无效二、超越资质等级签订的施工合同无效实例3 承包人既要符合资质类别，又要符合资质等级实例4 特殊行业需要具备特定的资质要求三、借用施工企业资质签订的施工合同无效实例5 自然人借用建筑施工企业资质签订的施工合同无效实例6 为了逃避违约责任恶意签订并未实际履行的挂靠施工合同无效实例7 工程总承包施工企业将资质等级出借给单位或个人的，将面临高度合同风险四、必须招标未招标实例8 必须招标未招标导致合同无效五、中标无效实例9 因招标代理机构泄密而影响中标结果的，中标无效实例10 招标过程中，招标方与中标方先行签署了补充协议，中标无效实例11 涉及国家秘密的人民防空工程未进行公开招标投标，不能因此而否定施工合同的效力实例12 工程招标投标前存在串通投标行为，工程招标投标及《施工合同》《补充协议》均无效六、低于成本价中标实例13 低于成本价中标的施工合同的效力七、转包实例14 转包导致建设工程施工合同无效实例15 施工单位承包工程后，将全部工程肢解后以分包的名义转包给第三方，转包合同无效八、违法分包实例16 施工单位将工程分包给个人的，分包合同无效实例17 分包内容对合同效力的影响九、未取得相关的行政许可手续实例18 未取得建筑工程规划许可证的，施工合同无效，未取得建筑工程施工许可证的，不影响合同效力第二篇建设工程工程价款实务解读 一、建筑安装工程费用项目组成实例1 人工费调整引发的工程造价结算纠纷实例2 是否计取安全文明措施费引发的工程造价结算纠纷实例3 社保费计取引起的工程造价结算纠纷实例4 总承包服务费计取引发的工程造价结算纠纷实例5 税金（营改增）计取引发的工程造价结算纠纷及营改增对建筑企业的影响二、清单计价与定额计价实例6 清单计价模式下工程造价结算纠纷实例7 定额计价模式下工程造价结算纠纷三、合同结算实例8 单价合同结算纠纷实例9 总价合同结算纠纷实例10 固定价和可调价合同结算纠纷第三篇建设工程工程质量实务解读 一、建设施工合同质量标准实例1 工程质量最低标准实例2 装饰装修合同中约定达到“国优”质量标准的效力实例3 工程质量标准达到国标未达到合同约定标准的责任承担二、施工期的质量责任实例4 部分工程质量不合格，发包人是选择抗辩还是反诉实例5 建筑物定位错误的质量责任实例6 桩基承载力不足的责任承担实例7 桩基定位错误造成的工程质量问题实例8 桩长不足、颈缩造成的工程质量问题实例9 施工单位发现勘察设计存在明显问题未及时提出的质量责任承担实例10 建筑物竣工验收后筏板质量缺陷的性质实例11 因材料不合格造成的工程质量不合格的责任承担实例12 因设计缺陷造成的工程质量不合格的责任承担实例13 擅自使用的工程质量责任承担三、保修期的质量责任实例14 保修期内地基基础出现质量问题的责任承担实例15 保修期内钢结构工程的防火涂层出现质量问题的责任承担实例16 混凝土强度不达标质量问题的责任承担实例17 砌体强度不足质量问题的责任承担实例18 保修期内发包人未通知承包人工程质量问题，委托第三方维修所产生的费用的承担实例19 保修期内出现工程质量问题，发包人可主张索赔的范围实例20 承包人拒绝承担保修责任，发包人如何进行证据保全实例21 工程无法修复的法律责任第四篇建设工程工期实务解读 一、开竣工时间实例1 开工条件未成就的，不能将开工通知载明的时间认定为开工时间实例2 实际进场日期能否作为开工日期实例3 施工合同、开工报告、施工许可证载明开工日期不一致的情况下如何认定实例4 以验收报告载明的时间为竣工时间二、工期顺延实例5 工程师确认是工期顺延的前提条件实例6 因发包人原因，承包人要求顺延工期，发包人在合同约定期限内未对“承包人工期顺延的要求”提出异议视为工期顺延三、工期延误实例7 发包人存在《建设工程施工合同（示范文本）》中第7.5.1条工期延误的情形，如何应对承包人的索赔实例8 因承包人原因造成的工期延误，其如何应对发包人的索赔实例9 暴风雨导致工期延误的风险承担四、横道图、网络图对工期的影响实例10 横道图不能作为证明工期顺延的证据实例11 延期事件处于非关键线路，不导致工期顺延第五篇建设工程司法鉴定实务解读 一、造价鉴定实例1 “半拉子”工程申请造价鉴定技巧实例2 代理人对工程造价鉴定的计价依据选择及应对技巧实例3 代理人对司法鉴定机构“以鉴代审”的应对策略二、质量鉴定实例4 诉讼中质量鉴定程序启动技巧实例5 发包人应对承包人提交的质量检测合格报告和工程验收合格报告的技巧三、工期鉴定实例6 谨慎启动工期鉴定

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